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免责的债务转移与并存的债务转移
2010-09-17 16:28:24 来源：马建煜
债务转移又称为债务承担，是指债务人将债务全部或部分的转移给第三人。根据合同法的规定，因债务转移涉及到债权人的利益重大，在转移债务时，必须经过债权人同意。实践中，债权人、债务人与第三人通常达成书面协议，就债务转让事宜达成一致，只要不违反法律法规的强制性规定，则应当尊重当事人的合意，法律无需加以干涉。在债务转移的多数情况下，原债务人就其转让的债务不再承担责任，这便是免责的债务转移（狭义上的、真正的债务转移）。然而，实务中的债务转移并非合同法廖廖数字所能概括周全，对于下列这样一则案例，则需要详加分析，明确责任：
乙欠甲工程款100万元，因乙暂没有能力偿还该工程款，为保证该款能及时还清，作为乙下属单位的丙与甲达成协议约定由丙向甲偿还该工程款。甲诉至法院要求乙、丙承担连带还款责任是否得以支持？
这则案例不能简单的认为是免责的债务转移，原债务人乙无须承担偿还债务的责任。根据法学理论，债务转移除了免责的债务转移这一普遍情形外，尚有并存的债务转移这一类型。所谓并存的债务转移，是指第三人以担保为目的加入债之关系，与原债务人共同承担债务的偿还责任。上述案例中，丙与甲约定由其偿还工程款，其主要目的在于保证该款能够及时偿还，并没有免除原债务人乙的还款责任，因而，此种债务转移应为并存的债务转移，其法律后果是除了丙要承担还款责任外，原债务人乙亦不能免除责任。
在明确了原债务人乙也要同第三人丙一样承担偿还款项的责任后，接下来的问题便是，此种并存的还款责任是否属连带责任？实务中观点不一。笔者认为，第三人与原债务人如果约定了按份承担债务且经得债权人同意，则从其约定；双方也可以约定原债务人与第三人对全部债务承担连带责任。如果当事人没有作出特别约定，法律又没有明确规定的，考虑到并存的债务承担有别于纯粹的担保，笔者倾向于原债务人承担责任的方式为补充责任。
最后需要提醒的是，如果您希望的是免责的债务转移（真正的债务转移），最好在债务转移协议中约定清楚，以避免不必要的法律风险的发生。
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